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一、玄慈方丈、葉二娘脫軌犯戒的愛情結晶虛竹
金庸筆下的情愛世界，令人深深感動，在金庸小說中，各式各樣的感情，牽動著讀者的心，把讀者引入一個充滿酸甜苦辣的感情世界，讓人反覆閱讀，愛不釋手。
少林寺向來是中國的佛門聖地，講求清心寡慾，強調「色即是空，空即是色」的境界，摒除肉慾邪思，對於男女情愛，自在禁絕之列。在「天龍八部」裡，天下武學正宗少林寺掌門方丈玄慈大師，竟然脫軌犯戒與葉二娘相愛，更生下一個孩子虛竹。這件緋聞終究無法隱瞞，終因蕭峰之父蕭遠山的蓄意報復而曝光，面對群情嘩然強大的輿論壓力，玄慈為了維護少林清譽，勇於承認事實，並用少林戒規懲處自己，隨即受杖自絕經脈而亡。相對於一些桃色緋聞曝光，無不極力撇清「打死不承認」的人，可謂英雄好漢的勇者。
玄慈方丈與葉二娘脫軌犯戒的愛情結晶虛竹，究係婚生子女？抑或非婚生子女？如何認祖歸宗？為本文討論之重點。
二、何謂婚生子女？其要件如何？
所謂婚生子女，謂由婚姻關係受胎而生的子女（民法第一○六一條）。蓋自締結婚姻，以至於婚姻關係消滅，夫妻無日不在性之生活中，而在婚姻關係存續中，法律上亦推定其有性交之事實，因此妻在婚姻關係存續中受胎，即可推定其由夫受胎，其在婚姻關係存續中受胎而生的子女，不問其在婚姻關係存續中所生，抑在婚姻關係消滅後所生，亦可推定其由夫受胎，故由婚姻關係受胎而生的子女，為婚生子女（參見民法第一○六一條立法理由）。
婚生子女，須具備下列要件：
1.其父母間有婚姻關係
此婚姻關係，須為法律上認許的合法婚姻。
2.為其生父之妻所分娩
如非由生父之妻所分娩，而將他人的子女，在戶籍上登記為自己與夫的婚生子女，亦不能受婚生的推定（最高法院二十八年上字第一四四五號判例）。
3.其受胎須在婚姻關係存續中
如母之受胎，不在婚姻關係存續中者，其所生子女，不得稱為婚生子女。因此項要件舉證困難，故民法設有「受胎期間之推定」的規定（民法第一○六二條）。
4.為其生母之夫之血統
子女必為生母之夫之血統，始得稱為婚生子女。此要件亦舉證不易，故民法設有「夫之子女之推定（婚生之推定）」的規定(民法第一○六三條)。
三、婚生子女如何推定？
我國民法第一○六三條第一項規定：「妻之受胎係在婚姻關係存續中者，推定其所生子女為婚生子女。」換言之，從子女出生日回溯第一百八十一日起至第三百零二日止，在此期間內之任何一日，如夫妻間有正式合法婚姻關係時，其子女即被推定為夫之婚生子女。
至婚生子女之推定，是否必須夫妻有同居的事實為前提？實務上係採否定說，故妻之受胎係在婚姻關係存續中者，夫縱在受胎期間內未與妻同居，妻所生之子女，依民法第一○六三條第一項規定，亦推定為夫之婚生子女，在夫妻之一方依同條第二項規定提起否認之訴，得有勝訴之確定判決以前，無論任何人皆不得為反對之主張（司法院三十三年院字第二七七三號解釋、三十五年院解字第三一八一號解釋、最高法院二十三年上字第三四七三號判例、七十五年台上字第二○七一號判例參照）。
四、婚生子女之法定受胎期間為何？有何例外？
(一)受胎期間之原則
我國民法第一○六二條第一項規定：「從子女出生日回溯第一百八十一日起至三百零二日止，為受胎期間。」亦即自結婚之日起一百八十一日以後，或自婚姻解消或撤銷之日起第三百零二日以內所生的子女，均應被推定為在婚姻關係存續中所受胎。
由於懷胎期間之長短，隨各孕婦的體質而有不同，但依據醫學上的統計，自受胎至分娩，其期間最長者為三百日左右，最短者為一百九十日左右。我國民法乃仿效德國民法的規定，由法律一概規定受胎期間。
(二)受胎期間之例外
懷胎三百零二日雖為醫學上的平均分娩期間，但亦有受胎後經過三百零二日始行分娩者，為保護當事人的利益，民法第一○六二條第二項例外規定：「能證明受胎回溯在前項第三百零二日以前者，以其期間為受胎期間。」
又對於結婚後不滿一百八十一日而生子女，是否也以其期間為受胎期間？民法未明文規定，通說採肯定說，故如能確切證明，應亦以此期間為受胎期間。
五、不受婚生推定的婚生子女有那些？
子女雖不能受民法第一○六三條第一項之推定為婚生子女，但有時對所生子女仍應與以婚生子女的身分。其情形如下：
(一)受胎期間在結婚以前者
依我國民法的規定，婚生的推定，以受胎期間內夫妻有合法婚姻關係為要件。因此，妻之受胎期間在結婚前者，並不受法律上婚生的推定。申言之，自結婚後第一百八十一日以內所生的子女，不受婚生的推定。
(二)妻再婚所生的子女同時受前、後婚生推定者
妻之再婚，自後婚之日起算第一百八十一日以後生育子女，而該子女出生之日，拒前婚解消之日未滿三百零二日者，依前述說明，將同時受前夫、後夫婚生子女的推定。在此推定衝突場合，民法無特別規定，故僅可由法院根據事實，判斷其所生子女屬於何人的婚生子女。民事訴訟法第五八九條所謂「確定其生父之訴」，即係在此情形下，以確定其父為目的之訴訟。
(三)妻之重婚，而於無效之後婚所生的子女
依民法第九八八條第二款規定，重婚為無效，故妻於重婚後所生的子女，只能推定為前婚的婚生子女，而不受後婚生的推定，故無適用民事訴訟法第五八九條及第五八九條之一規定提起「確定其生父之訴」之餘地。但如確實非自前婚之夫受胎者，前婚之夫與妻得依民法第一○六三條第二項提起婚生否認之訴（參見戴炎輝、戴東雄教授合著「中國親屬法」，八十七年元月再增修第一版第三三四頁）。
六、非婚生子女認祖歸宗的途徑有那些？
民法對於非婚生子女取得婚生子女的地位，設有認領與準正兩種制度。而認領又分為任意認領、擬制認領（撫育）及強制認領三種。茲略述非婚生子女認祖歸宗取得婚生子女身分的途徑如下：
(一)任意認領
即生父自動承認非婚生子女為自己的子女，而使自己與非婚生子女間發生法律上的親子關係。非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女（民法第一○六五條第一項前段）。惟非婚生子女或其生母，對於生父的認領得否認之（民法第一○六六條）。而生父認領非婚生子女後，不得撤銷其認領（民法第一○七○條）。
(二)擬制認領
又稱撫育認領，依民法第一○六五條第一項後段規定，非婚生子女經生父撫育者，視為認領。非婚生子女經生父撫育者，并不限於教養，亦不問生父曾否與生母同居，祇須有撫育的事實，即應視為認領（司法院二十三年院字第一一二五號解釋、最高法院十九年上字第三一○號、二十年上字第二八七○號、二十九年上字第一八三二號判例）。
(三)強制認領
非婚生子女的生父，常會因為顧慮其自身的利害關係而不欲認領，此時為保護非婚生子女的利益，民法第一○六七條規定，非婚生子女或其生母或其他法定代理人得對生父提起認領之訴。惟應限於下列四種原因始得請求認領：
1.受胎期間生父與生母有同居之事實者。
2.由生父所作之文書可證明其為生父者。
3.生母為生父強制性交或略誘性交者。
4.生母因生父濫用權勢性交者。
但應特別注意，倘由生母或其他法定代理人請求生父認領者，應於非婚生子女出生後七年內為之；倘由非婚生子女本人請求生父認領者，應於成年後二年之內為之。又此認領請求權，生母於受胎期間內曾與他人通姦或為放蕩之生活者，應限制其行使（民法第一○六八條）。
(四)準正
乃非婚生子女，因其生父與生母結婚，而取得婚生子女的身分（民法第一○六四條）。此係為保全子女的利益，及父母的名譽而設。一般俗稱「先上車後補票」者，即屬準正。
七、何謂非婚生子女的「準正」？其立法理由為何？
(一)準正的意義
所謂「準正」，係指非婚生子女，因其生父與生母結婚，而取得婚生子女身分之制度。民法第一○六四條規定：「非婚生子女，其生父與生母結婚者，視為婚生子女。」此規定即為「準正」制度。
(二)準正的立法理由
按男女「性」竇初開，意志未定，往往有未結婚而苟合者，迨珠胎暗結，產下麟兒，始急締結婚姻，以蓋前愆，而正子女之名分。本條為保全子女之利益，及父母之名譽，特以父母在後結婚，為非婚生子女準正之場合（民法第一○六四條立法理由）。由於婚姻制度的施行，使非婚生子女的保護不似婚生子女周全，為免非婚生子女因父母的結合有瑕疵而遭受歧視、不公平待遇，法律特設準正制度，使非婚生子女因父母結婚而視為婚生子女享受法律上的權利。
八、非婚生子女準正的要件如何？
非婚生子女準正的要件有四：
(一)須有自然血統的連繫
亦即該子女須與生父間有血緣關係，如與生父無血緣關係，可由該子女、生母、生父或其他有利害關係之第三人，隨時提起確認親子關係不存在之訴，以除去其不實的親子關係（最高法院六十二年第三次民事庭會議決議(八)，７３.３.司法院司法業務研究會第一期研討結論）。
(二)限於父母結婚前出生的子女
至結婚後出生而受胎在結婚前者，若父不提起否認子女之訴，則當然為婚生子女。
(三)生父與生母之結婚
生父與生母之結婚，必須合法有效。若其婚姻無效，自無準正之可言。至婚姻被撤銷者，因撤銷之效力不溯及既往，其準正不受影響。
(四)須經生父之認領
非婚生子女經準正者，是否尚須生父認領？學者間有採否定說者，認為若於準正後，仍須經認領始生親子關係，則民法第一○六四條之規定將成為具文，而與認領之制度有重疊，且削減準正制度之效果（林菊枝教授著「親屬法新論」，1996年９月初版一刷第２２７頁）。惟多數說仍採肯定說，認為若非如此，則妻之子女而與夫無血統關係者，亦可能變為夫之準婚生子女，故於準正後，仍須由生父認領，始生親子關係（戴炎輝、戴東雄教授合著「中國親屬法」，1998年元月增修第一版第３６２頁。陳棋炎、黃宗樂、郭振恭三人合著「民法親屬新論」，1987年初版）。
九、非婚生子女經準正的效力如何？
非婚生子女經準正後，發生下列效果：
(一)非婚生子女，因其生父與生母結婚，而取得婚生子女同一的身分，對於生父的權利義務，以及其他身分上、財產上關係，均與生父之其他婚生子女相同。
(二)受準正的非婚生子女，依民法第一○六四條規定，視為婚生子女。故其與生父間有相互之繼承及扶養之權利義務關係。
(三)受準正的非婚生子女，應自何時期起，始受婚生子女之待遇？法無明文，學者間說法分歧，有認為以生父與生母結婚時為效力發生時者，惟解釋上應類推適用民法第一○六九條之規定，溯及於子女出生之時發生效力，但不得妨害第三人的權利（戴炎輝、戴東雄教授合著「中國親屬法」，1998年元月增修第一版第３６４頁）。
十、請求生父強制認領，法律上有何限制？
按受胎期間生父與生母有同居之事實者、由生父所作之文書可證明其為生父者、生母為生父強姦或略誘成姦者或生母因生父濫用權勢成姦者，非婚生子女或其生母或其他法定代理人，得請求其生父認領為生父之子女，民法第一千零六條第一項定有明文。惟請求生父強制認領，依法仍有下列限制：
(一)期間的限制
1.由生母及其他法定代理人請求者，應自子女出生後七年內為之，如於子女出生七年間不行使，則該強制認領請求權消滅。
2.由非婚生子女本人請求者，應自成年後二年內行使，否則其認領請求權消滅。
(二)不貞的抗辯
又稱「多數同衾者之抗辯」，即生母於受胎期間內，曾與人通姦或為放蕩之生活者，則非婚生子女或其生母或其他法定代理人，不得為自己或為非婚生子女請求認領（民法第一○六八條）。
十一、非婚生子女認領之要件為何？
按非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女，其經生父撫育者，視為認領（民法第一○六八條第一項）。故非婚生子女除經生父認領或視同認領外，其與生父在法律上不生父子關係。
如有強制認領之原因（即嫎受胎期間生父與生母有同居之事實，娋由生父所作成之文書可證明其為生父者，䊼生母為生父強姦或略誘成姦者，𤒈生母因生父濫用權勢成姦者），得請求生父強制認領（民法第一○六七條）。
惟認領之目的，在使非婚生子女與其生父間發生親子關係，對其在身分上及財產上影響甚為重大，為保障認領之確實，並免因身分變更而害及第三人利益，認領仍須具備下列條件：
(一)認領人須為非婚生子女之生父
1.認領人僅限於生父，且須出於其本意而自行為之，故認領不許他人代理。但如有正當理由，經戶政機關許可，得以書面委託他人處理認領戶籍登記（法務部79.7.25.法79律字第10614號函參照）。
2.認領人祇須事實上有意思能力即可，不必有完全行為能力，故未成年人認領無庸法定代理人之同意（法務部71.5.21.法71律字第5954號函參照），禁治產人在回復常態時，亦得單獨認領。
3.認領人認領非婚生子女，不必得被認領人或其生母之承諾（法務部71.10.29.法71律字第13242號函參照），但被認領人或其生母對生母之認領，得否認之
（民法第一○六六條）。
(二)被認領人須為認領人之非婚生子女
1.已被推定為他人之婚生子女者（民法第一○六三條第一項），非經他人提起否認子女之訴勝訴判決確定後；不得為認領（最高法院23年上字第3473號判例、75年台上字第2071號判例參照）。
2.被認領人亦得為胎兒（遺腹子）（司法院21年院字第735號解釋、台灣高等法院67年法律座談會民事類提案第11號、法務部72.2.8.法72律字第1439號
函參照），但不得對已死亡之非婚生子女為認領（有反對說）。
3.禁婚親屬間所生子女（例如亂倫之子女），得否認領？學者間雖有不同見解，惟因民法無明文禁止，實務上係採肯定見解（司法院35年院解字第3181號解釋、36年院解字第3329號解釋、最高法院29年上字第1832號判例、30年上字第454號判例、法務部72.5.27.法72律字第6347號函參照）。
4.依戶籍法第十五條之規定，認領須經戶籍登記，但此登記僅為證明方法而已，並非法律上認領之要件。
十二、非婚生子女認祖歸宗應蒐集提出那些證據？
雖然有越來越多的生母漸漸能夠走出未婚生子的陰影，要求生父讓孩子認祖歸宗。惟按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任（民事訴訟法第二百七十七條），而所謂「舉證之所在，敗訴之所在」，如果全無證據或證據不全，即貿然起訴，只會自取其辱。因此，生母於起訴前，如何蒐集有利之證據，即為重要之課題。
非婚生子女認祖歸宗的途徑，民法規定有準正、任意認領、擬制認領（撫育認領）及強制認領四種制度。其中準正制度，因其非婚子女之生父與生母業已結婚，及任意認領制度，因生父已自動承認非婚生子女為其自己之子女，本無須訴訟請求。
惟有擬制認領（撫育認領）及強制認領兩種情形，因生父不願辦理認領登記，始有起訴之必要。茲就擬制認領(撫育認領)及強制認領所應舉證的證據加以說明如下：
(一)擬制認領（撫育認領）
係指非婚生子女雖未經生父的認領，但如經生父撫育，視為認領者，即民法第一千零六十五條第一項後段之規定。而所謂「撫育」，係指負擔生活費用，依實務見解，認為只須有撫育之事實即足，不限於教養，亦不問生父曾否與生母同居（司法院院字第一一二五號解釋）。
又撫育費用並非不得豫付，倘依生父的親筆信函，足以認定生父早已有豫付非婚生子女出生後撫育費用之事，仍非不可視為認領（最高法院四十四年台上字第一一六七號判例）。至撫育時間之久暫，與認領效力之發生無關（最高法院八十五年台上字第九號判決）。故在擬制認領（撫育認領）之情形，生母必須蒐集提出生父有撫育事實的證據，例如支付撫育費用之票據、匯款記錄、錄音帶或生父的親筆信函等證據。
(二)強制認領
又稱「訴訟認領」，係指非婚子女或其生母或其他法定代理人，對於應認領而不為認領之生父，向法院請求確定生父子女關係之存在。民法第一千零六十七條第一項規定強制認領之原因如下：
1.受胎期間生父與生母有同居之事實者
從子女出生日回溯第一百八十一日起至三百零二日止，為受胎期間，但能證明受胎回溯在第三百零二日前者，以其期間為受胎期間（民法第一千零六十二條）。所謂「同居」，以男女雙宿同眠為已足，無須同住一處，如生父於生母受胎期間，與生母發生數次姦情，則縱兩造並未在同一居所或住所共同居住，亦未嘗不可據以訴請認領（最高法院四十七年台上字第一八○六號判例）。故在適用此款之情形，生母在起訴前，必須先蒐集生父與生母在生母受胎期間有同居事實之證據，例如租屋同居之租賃契約、同居之生活照片、錄音帶、錄影帶、姦情之證明文件等證據。
2.由生父所作之文書可證明為生父者
所謂文書，例如日記、情書、書信函件、墮胎之勸告等。
3.生母為生父強制性交或略誘性交者
所謂強制性交，指以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交而言（刑法第二百二十一條）。至所謂「性交」，係指下列性侵入行為(刑法第十條第五項)：
(1)以性器進入他人之性器、肛門或口腔之行為。
(2)以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門之行為。
4.生母因生父濫用權勢性交者
所謂濫用權勢性交，指生父母間有隸屬關係，或生父有支配指揮生母之權勢，或其他類似於命令服從關係，生父利用其地位而與生母性交之謂（刑法第二百二十八條）。例如長官與部屬、監獄官與女囚、店東與女店員等。
上述生母為生父強制性交或略誘性交，及生母因生父濫用權勢性交者，不問在刑法上是否構成犯罪或已否受刑之宣告，均與認領請求無關，惟請求人必須就該事實負舉證責任，例如提出判決書、悔過書、和解書等證據。
十三、非婚生子女經生父認領後，其法律效力如何？
按非婚生子女，經生父任意認領、已經撫育而視為認領（撫育認領）或向法院訴請認領而其判決已確定者（強制認領），即發生認領之效力。茲說明如下：
(一)準婚生子女身分之取得
非婚生子女，一經生父認領，即視為婚生子女，發生親子關係（民法第一○六五條）。即取得與婚生子女同一之身分，對生父之權利義務及其他關係，均與婚生子女相同。此外，準婚生子女對生父之親屬，亦發生與婚生子女同一之親屬關係，惟準婚生子女對生父之婚妻及準婚生子女對生母之婚夫，不成立法定血親關係，僅為一親等之直系姻親而已（民法第九七○條）。
(二)認領之溯及效力及限制
非婚生子女與其生父之父子關係，本出自血統延續之自然現象，故非婚生子女之認領，應溯及於子女出生時發生效力（民法第一○六九條本文）。惟第三人已得之權利，若因此項回溯效力而受影響，不免違反信賴原則，且第三人已得之權利亦不能確定，故第三人已得之權利，不因此而受影響（民法第一○六九條但書）。茲分別說明如下：
1.繼承權
非婚生子女對已死亡之生父或其繼承人，不得請求認領（司法院院字第一一二五號解釋（一）。又生父之父母或其他親屬，亦不得認領生父之非婚生子女。
非婚生子女須生父生前已有認領，已經撫育而視為認領，或於生父未死亡之前訴請認領而判決確定者，始取得準婚生子女之身分．故在繼承範圍內，並不發生認領溯及效力之問題。
2.扶養
(1)非婚生子女經生父撫育者，因已受生父之扶養，故在此範圍內，不生認領效力溯及之問題。
(2)非婚生子女未經生父撫育者，因生父之任意認領或強制認領，關於扶養則生認領溯及效力之問題。
(3)生父認領之前已由生母負擔扶養者，則生母可對生父請求其已付扶養費中生父應分擔之部分。
(4)生父認領非婚生子女後，依民國八十五年九月二十七日修正新增之民法第一○六九條之一及第一一一六條之二之規定，生父生母依民法扶養章之規定，對非婚生子女有扶養之義務。
3.親權
(1)非婚生子女於生父認領前，由生母行使親權。
(2)非婚生子女經生父認領後，因該認領之效力溯及至子女出生之時發生父規定，應由父母雙方協議，協議不成時，由法院為非婚生子女之利益酌定親權人。又如生父生母之協議違反子女之利益時，法院得改定親權人。又對無親權行使之一方，在不違反子女之利益下，有會面交往權。
4.稱姓
(1)非婚生子女於生父認領前，該非婚生子女從母姓。
(2)非婚生子女經生父認領後，該子女是否改從父姓，民法未有明文規定，依實務見解，原則上應依民法第一○五九條第一項改從生父之姓；惟如生母有母無兄弟之情形，得經生父之同意，約定從母姓（法務部七十五年九月三日法七五律字第一○九一○號函、七十九年六月十九日法七九律字第八六三號函參照）。
十四、結語
本件玄慈與葉二娘均屬未婚，兩人所生子女虛竹，並非生母葉二娘由婚姻受胎而生的子女，依民法第一○六一條的規定，虛竹為生父玄慈的非婚生子女。虛竹與生父玄慈、生母葉二娘間的法律關係如下：
(一)虛竹與其生母葉二娘的關係，在法律上視為婚生子女，並不須認領，即當然發生與婚生子女相同的身分（民法第一○六五條第二項）。
(二) 虛竹與其生父玄慈的關係，必須以準正或生父認領的方式，才能視為婚生子女（認祖歸宗）：
1.準正：非婚生子女，其生父與生母結婚者，視為婚生子女（民法第一○六四條），
即一般所稱的「先上車後補票」即是。本件如虛竹之生父玄慈與生母葉二娘結婚，則虛竹因準正而視為婚生子女。
2.認領：非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女，其經生父撫育者，視為認領（民法第一○六五條第一項）。又非婚生子女或其生母或其法定代理人，如有民法第一○六七條第一項所定四種情形（A.受胎期間生父與生母有同居之事實者；B.由生父所作之文書可證明其為生父者；C.生母為生父強制性交或略誘性交者；D.生母因生父濫用權勢性交者），得請求生父認領父之子女（即強制認領）。本件虛竹如經生父玄慈認領或經生父玄慈撫育者，則虛竹視為婚生子女。
未婚生子，甚難獲得社會的認同，不論這種結果是有意或無意所造成的，該子女自出生開始即背負著「非婚生子女」的包袱。越來越多的生母在身心煎熬之下，漸漸能夠跳脫鴕鳥心態，走出未婚生子的陰影，解開未婚生子的心結，讓孩子認祖歸宗。最近發生的一些知名人士為子女要求認歸宗事件，在在凸顯了女性不再扮演弱勢，就算男方如何抗辯卸責，也不能脫卸、逃避他對下一代的責任。
在感情的世界中，沒有情愛的「葵花寶典」，也沒有婚姻的「九陽真經」，許多所謂愛情專家、婚姻專家的建議，雖不能讓你（妳）成為愛情的常勝軍，但是卻有機會助你（妳）打通愛情的任督二脈，讓你（妳）修練「易筋經」，而脫胎換骨，在情海中悠游自在，雖未必能達到百毒不侵的境界，但是至少能讓你（妳）得以全身而退，不被糟踏，少一些傷害。
如果害怕愛情失敗，而不去嚐試愛情，就永遠找不到情人，永遠找不到真愛。先修練愛情的「易筋經」，再打通愛情的任督二脈，你（妳）會愛得更甜蜜、愛得更溫暖、愛得更幸福。
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